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第一节 特许经营发展情况概述（第1页）

一、特许经营的概念与法律特征

（一）特许经营的概念

一般认为，汉语中的“特许经营”

一词译自英文“franchising”

，用来表示以一种特殊形式经营的商业。

事实上，英文的“franchise”

源于法文“franc”

，其本意是“不受奴役”

，发展到“franchise”

就隐含了“特许”

、“自由”

等义。

根据布莱克法律词典的解释，在汉语中，对于“franchising”

一词有两种不同的翻译和理解，第一种翻译为“特许连锁”

或“加盟连锁”

，认为特许经营是连锁店的一种组织形式，并与公司连锁、自由连锁并列为连锁的三大类型；第二种翻译为“特许经营”

，使之独立于连锁店、自由连锁、合作社等而成为一种单独的经营组织形式。

该两种翻译实际上体现了对“franchising”

内涵的两种截然不同的理解。

根据西方营销学的界定及其在世界各国的经营实践，特许经营与其他的连锁方式有很大的区别，因而为了更好地区分相关概念的异同，本文也将采用“特许经营”

的译法。

尽管特许经营在全球已经经历了一百余年的发展，但是目前不同的国家、国际组织之间尚没有一个统一、明确的定义。

1979年美国联邦贸易委员会规定，凡属下列两种连续性关系之一的，肯定为特许经营：第一种，包括下列三个特征：（1）特许经营的受许人出售的货物或服务项目要求达到特许经营特许人规定的质量标准（指受许人按照特许人的商标、服务标记、商号名称、广告或其他商业象征经营商业）或出售标明特许人标记的产品或服务项目；（2）特许人对受许人企业的经营方法行使有效的控制（significantcontrol）或给予有效的协助（significantassistance）；（3）在业务开始的6个月内，受许人要向特许人或其成员支付500或500美元以上的费用。

第二种，也包括下列三个特征：（1）受许人出售由特许人或与特许人有关的商人供应的货物或服务项目；（2）特许人为受许人找到开立账户的银行或为受许人找到自动售货机、货物陈列架的地点或位置，或向受许人介绍能够办妥上述两件事的人员；（3）在业务开始后的6个月内，受许人要向特许人或其成员支付500或500美元以上的费用。

欧洲特许经营联合会（europeanfranchisefederation）给出的定义为：特许经营是一种营销产品和（或）服务和（或）技术的体系，基于在法律和财务上分离和独立的当事人——特许人和他的单个受许人——之间的紧密和持续的合作，依靠特许人授予其单个受许人权利，并附加义务，以便根据特许人的概念进行经营。

此项权利——经由直接或间接财务上的交换——给予并迫使单个受许人商号，和（或）商标，和（或）服务标记，经营诀窍，商业和技术方法，持续体系，和其他工作和（或）知识产权，在双方一致统一而制定的书面特许合同的框架和条款之内。

日本连锁加盟协会（jfa）的定义是：总公司和加盟人缔结合同，将自己的店号、商标以及其他足以象征营业的东西和营业的诀窍授予对方，使其在统一企业形象下销售其商品；而加盟店在获得上述权利的同时，相对地需付出一定的代价给总公司，在总公司的指导及援助下，经营事业的一种存续关系。

世界知识产权组织在1994年发表的《特许经营指南》中将其定义为：特许经营是这样一种安排：开发出经营某种商业体系的一方（特许人）允许另一方（受许人）按照特许人规定的条件使用其体系，同时取得一定的对价。

这种关系是一种持续性关系，受许人按照特许人确立的标准和商业实践开展经营，并接受特许人的监督和持续的援助和支持。

国际特许经营协会（internationalfranchiseassociation，ifa）所下定义为：特许经营是特许人和受许人之间的契约关系。

对受许人经营中的特定领域、经营诀窍和培训，特许人有义务对受许人提供或保持持续的兴趣；受许人的经营是在由特许人所有和控制下的一个共同标记、经营模式和（或）过程之下进行的，并且受许人从自己的资源中对其业务进行投资。

在所有定义中，ifa的这一定义在国际上被广为引用，影响较为深远。

鉴于特许经营在中国良好的发展势头，我国在立法中也对特许经营下过明确的定义，在2007年2月6日颁布并于2007年5月1日开始实施的《商业特许经营管理条例》第3条中就给出了明确的定义：“本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”

虽然定义并不统一，但对于特许经营的一些基本特点国际上还是能够达成一定共识的。

著名经济学家马丁·门德尔森曾将特许经营的基本要素总结为：（1）特许经营关系的存在是以某种合同的存在为前提的，而这个合同是双方当事人协商一致的结果；（2）特许人应首先建立一套有显著标识的成功经营模式（体系），其中此标识可能是商标和（或）商号；（3）特许人对受许人进行开业前的培训和支持，以使受许人顺利开业并成功经营；（4）受许人开业后，特许人仍需与其保持密切的联系，并继续提供支持与帮助；（5）受许人被授权使用特许人的商号、商标从事经营活动并因此而获益；（6）受许人必须以自有资金对其业务进行实质性投资；（7）受许人拥有其业务；（8）受许人须为其获得的权利和服务向特许人支付费用。

（二）特许经营的法律特征

通过以上对于特许经营各种不同定义的分析与总结，我们可以从中归纳出特许经营这一现代经营模式在法律角度上的一些基本特征：

1.特许经营的法律基础是特许协议

特许经营本质上是一种契约性质的关系。

特许人与受许人之间既不是雇佣关系，也不是母公司与子公司或母公司与分支机构之间的关系，而是彼此独立、自负盈亏的不同市场主体通过签订特许协议而联结在一起的。